虚开发票罪，虚开的发票金额未达到50万元，检察院：不起诉

何观舒：虚开增值税专用发票罪辩护律师、税务犯罪辩护律师

#阿克苏#

#温宿#

案号：温宿县人民检察院不起诉决定书（温宿县检刑不诉〔2022〕104号）

1.基本案情

2017年7月，被不起诉人林某某承建温宿县教育局电磁采暖及安装项目。在建设施工过程中，林某某从个体处购买施工原材料，未取得增值税发票，项目完工后，林某某缺少发票，让他人为自己虚开增值税普通发票，温宿县**将上述发票记入成本，并给林某某结算工程款。

2021年7月23日，阿克苏地区税务局稽查局发现徐州德乐**有限公司开具给温宿县**有限公司6份价税合计47.5959万元增值税普通发票（发票号码为364025**）涉嫌虚开，对温宿县**有限公司罚款100000元，该公司缴纳罚款。

另查明：温宿县伯**公司与徐州德乐建**有限公司无业务及资金往来，案发后，林某某经公安机关传唤后到案，如实供述犯罪事实。

2.不起诉理由

本院认为，被不起诉人林某某在没有真实业务及资金交易的情况下，让他人为自己虚开增值税普通发票，6份价税金额合计475959.99元的增值税普通发票，并从中获利。

《中华人民共和国发票管理办法》第二十二条第二款规定，“任何单位和个人不得有下列虚开发票行为：（一）为他人、为自己开具与实际经营业务情况不符的发票；（二）让他人为自己开具与实际经营业务情况不符的发票；（三）介绍他人开具与实际经营业务情况不符的发票。”第三十七条规定，“违反本办法第二十二条第二款的规定虚开发票的，由税务机关没收违法所得；虚开金额在1万元以下的，可以并处5万元以下的罚款；虚开金额超过1万元的，并处5万元以上50万元以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。非法代开发票的，依照前款规定处罚。”因此，虚开发票罪有以下表现形式：为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开。

依照最高人民检察院、公安部4月29日联合发布修订后的《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》第五十七条之规定，虚开刑法第二百零五条规定以外的其他发票，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：（一）虚开发票金额累计在五十万元以上的；（二）虚开发票一百份以上且票面金额在三十万元以上的；（三）五年内因虚开发票受过刑事处罚或者二次以上行政处罚，又虚开发票，数额达到第一、第二项标准百分之六十以上的。

被不起诉人林某某的行为，虽然危害了国家的发票管理制度和税收征管制度，但虚开的发票金额尚未达到五十万元，达不到立案的标准，且情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十六条第一款、第一百七十七条第一款的规定，决定对林某某不起诉。

3.实务体会

2022年4月29日，最高人民检察院、公安部联合发布了修订后的《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》（以下简称《立案追诉标准（二）》）。《立案追诉标准（二）》第五十七条规定：“虚开刑法第二百零五条规定以外的其他发票，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：（一）虚开发票金额累计在五十万元以上的；（二）虚开发票一百份以上且票面金额在三十万元以上的；（三）五年内因虚开发票受过刑事处罚或者二次以上行政处罚，又虚开发票，数额达到第一、第二项标准百分之六十以上的。”将虚开发票罪的立案追诉标准由原来的40万元以上调整至50万元以上。立案追诉标准的调整对虚开发票罪的定罪产生了影响，如虚开金额未达到50万元，则不认为是犯罪，不构成虚开发票罪。

对于现有尚未审结的虚开发票罪案件，虚开金额未达到50万元以上的，应当撤销案件，或者不起诉，或者终止审理，或者宣告无罪。《刑事诉讼法》第十六条规定：“有下列情形之一的，不追究刑事责任，已经追究的，应当撤销案件，或者不起诉，或者终止审理，或者宣告无罪：（一）情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的；（二）犯罪已过追诉时期期限的；（三）经特赦令免除刑罚的；（四）依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的；（五）犯罪嫌疑人、被告人死亡的；（六）其他法律规定免予追究刑事责任的。”

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